Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения)¹. К корпоративным отношениям относятся членские отношения (п. 2 ст. 65¹ ГК РФ), а также отношения между корпорацией - юридическим лицом и лицами, выполняющими функции его органов. Основные права и обязанности членов корпораций установлены ст. 65² ГК РФ.

Членские отношения не являются вещными, поскольку участники корпорации утрачивают вещные права на имущество, переданное ими в собственность корпорации в качестве вкладов. Несмотря на относительный характер членских отношений, их нельзя считать и обязательственными.

Рассмотрим особенности членских отношений, применив методологию теории транзакционных издержек² и контрактной теории корпорации³.

Корпорацию можно рассматривать как юридическую конструкцию (точку привязки прав и обязанностей), стыкующую контракты. Сравнительные исследования показывают, что конструкция корпорации возникла вследствие объективных причин развития экономики и ее структура схожа в разных государствах, несмотря на имеющиеся отличия в правовых системах⁴.

В основе законов, упорядочивающих взаимодействие между людьми, лежат естественные законы природы, в том числе закон сохранения энергии, принцип наименьшего действия. Поэтому в условиях конкуренции выживают те юридические конструкции, которые наиболее эффективны, т.е. для достижения одинакового результата требуют наименьшего количества энергии.

Экономические процессы протекают во времени, которое необратимо. Взаимодействуя, люди обмениваются информацией. При этом информация обладает ценностью. Сбор, обработка, хранение и передача информации влекут материальные затраты, а для осмысления информации требуется интеллект, являющийся ограниченным ресурсом⁵. Обладая свободой воли и действуя разумно, люди договариваются об условиях взаимодействия, что также требует затрат энергии. При этом люди склонны к оппортунизму (т.е. извлечению выгод с использованием коварства)⁶ и могут совершать иррациональные поступки.

Экономическое взаимодействие между субъектами можно классифицировать по следующим основаниям. Во-первых, интересы и цели сторон могут быть противоположными или общими. Во-вторых, деятельность может быть основана на принципах свободного и равноправного взаимодействия сторон или на подчинении одной стороны другой.

Одним из фундаментальных экономических законов, основанных на свойствах информации, является закон специализации труда. Отделение труда от инвестиций, а также выделение в особую группу профессионального менеджмента позволяют эффективнее распределять экономические ресурсы⁷, т.е. осуществление коллективной деятельности, требующее эффективного управления общим имуществом в общих целях, влечет возникновение иерархических отношений.

Административный и координационный методы организации взаимодействия имеют предел эффективности. С вовлечением в экономическую деятельность каждого нового лица координационные издержки увеличиваются⁸. Напротив, при концентрации управленческих функций данные издержки уменьшаются, однако возникают управленческие (агентские) издержки.

Поэтому имеется потребность создавать и закреплять в объективном праве такие модели поведения, при которых достигается оптимальное соотношение между рыночными (координационными) и управленческими (агентскими) издержками⁹ и при этом обеспечивается достаточный уровень качества (разумности) управленческих решений. Как писал Р. Коуз, “корпорация становится неэффективной тогда, когда затраты на ее управление превышают затраты, возникающие при организации транзакций посредством ценового механизма на рынке”¹⁰.

Для решения указанных задач человечеством выработана конструкция корпорации - юридического лица, позволяющая отделить общие интересы участников от их личных интересов, обособить имущество и подчинить его использование общим целям¹¹. При этом корпорация хотя и основывается на добровольных началах, но использует властные методы при осуществлении своей деятельности. Тем не менее добровольные принципы создания корпорации, участия в ней и выхода из нее, отделение личного имущества членов от имущества корпорации, запрет на вмешательство корпорации в частные дела членов и т.д. ограничивают властные функции органов корпорации ее имущественной сферой.

Потребность в снижении издержек, в том числе при обороте корпоративных прав, требует ограничения информации определенным объемом и упаковки ее в стандартные формы. Именно такая информация, определяя поведение людей, становится юридически значимой. Увеличение количества информации, скорости ее передачи и обработки привели к глобализации мировой экономки, вследствие чего требуются еще большие унификация и стандартизация правил, регулирующих экономическую деятельность.

Конструкция корпорации¹², будучи инструментом передачи информации, позволяет уменьшать издержки экономического взаимодействия путем оптимизации организационных связей¹³. Вместо множества взаимных связей между членами неправосубъектного сообщества в корпорации юридически значимые отношения возникают между участником и юридическим лицом (отношения членства), а юридическое лицо выполняет функции коммуникационного центра¹⁴. При этом членские права и обязанности должны осуществляться в общих интересах всех участников корпорации, признаваемых интересами юридического лица и определяемых учредительным документом, внутренними документами и решениями органов корпораций.

Чем больше количество участников корпорации, тем меньше у них возможностей непосредственно руководить делами корпорации, что характерно как для коммерческих, так и для некоммерческих корпораций.

Отмеченная закономерность позволила утверждать об «отделении собственности от управления» в корпорациях с дисперсным капиталом, снижении роли собрания акционеров и возрастании значения совета директоров и менеджмента¹⁵. В таких корпорациях эффективность деятельности менеджмента основана не столько на корпоративном контроле (иерархических отношениях) за ним со стороны нынешних акционеров, сколько на угрозе потенциального контроля: действии рыночных сил, под воздействием которых может произойти враждебное поглощение и отстранение неэффективного менеджмента.

Наиболее отчетливо стандартизация корпоративных прав видна на примере акций. Акции размещаются выпусками. Каждая акция внутри одного выпуска предоставляет равный объем и сроки осуществления прав вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги¹⁶. Противоположная картина наблюдается при использовании организационно-правовой формы полного товарищества, где права и обязанности товарищей определяются учредительным договором¹⁷.

Внедрение и применение принципа ограниченной ответственности, который приобрел почти универсальное значение (п. 2 ст. 56 ГК РФ), принципа защиты делового решения (абз. 2 п. 1 ст. 53¹ ГК РФ) также объясняются необходимостью ограничения количества юридически значимой информации, невозможностью точно прогнозировать будущее.

Поэтому нельзя не согласиться с Е.А. Сухановым в том, что «конструкция юридического лица рождена потребностями имущественного (гражданского) оборота и представляет собой не межотраслевую.., а гражданско-правовую категорию. Ее назначение состоит в уменьшении риска имущественных потерь для учредителей (участников) юридического лица путем переложения возможной ответственности за результаты своей деятельности на созданного ими нового субъекта права – юридическое лицо и ограничения этой ответственности имеющимся у него имуществом»¹⁸.

Итак, выделим следующие отличительные черты членских отношений.

Во-первых, членские отношения имеют организующее значение для корпорации ̶ юридического лица. Они возникают при создании корпорации и прекращаются при ее прекращении как юридического лица. Без членских отношений корпорация как юридическое лицо существовать не может. Напротив, в обязательственных отношениях их стороны не прекращают свое существование как субъекты гражданского права в связи с прекращением обязательства.

Во-вторых, членские права и обязанности направлены на достижение общих целей участников корпорации. Обычно они определяются в стандартной форме в соответствии с целями и предметом деятельности корпорации и распределяются между участниками соразмерными долями. В хозяйственных обществах объем правомочий участников по общему правилу должен быть пропорционален долям в уставном капитале. В отношении отдельных видов корпораций, в частности публичного акционерного общества, участники в рамках членских отношений не несут обязанностей активного типа. Иное противоречило бы пониманию акции как бездокументарной ценной бумаги.

В-третьих, права участия осуществляются путем активных действий членов корпорации, а корпорация обязана обеспечить возможность участникам выразить свою волю в установленных порядке и форме. При этом выраженная на общем собрании участников в определенной форме и в установленном порядке воля признается волей корпорации – юридического лица. Так, для признания волеизъявления участников актом юридического лица необходимо наличие у проголосовавших «за» участников определенного объема корпоративных прав – прав голоса.

В-четвертых, хотя обязанность участника корпорации по отношению к любому другому участнику не входит в содержание членских отношений, участники, принимая решения на общем собрании, воздействуют на всех участников корпорации, сопряженных друг с другом через единый коммуникационный центр - юридическое лицо.

В-пятых, членские отношения не являются полностью определенными. Данное свойство объясняется фундаментальной неопределенностью будущего и игровым характером экономической деятельности. Неполнота «корпоративного контракта» восполняется действиями органов управления корпорации.

В-шестых, в рамках членских отношений современная корпорация не может обладать властью над своими членами и ограничивать их гражданскую правоспособность. Корпорация не вправе налагать на своих членов обязанности, выходящие за пределы условий «корпоративного контракта», вторгаться в сферу их частных интересов.

Таким образом, устраняя противоречия в терминологии, членские отношения можно рассматривать как гражданско-правовые организационные отношения, являющиеся имущественными отношениями в широком смысле.